第二章　股份有限公司概述

知識(shí)點(diǎn)十六：上市公司董事和董事會(huì)的特別規(guī)定

（一）董事的特別義務(wù)：忠實(shí)和勤勉義務(wù)。

（二）上市公司設(shè)立獨(dú)立董事

獨(dú)立董事是董事會(huì)的成員，由股東大會(huì)選舉和更換。

上市公司的獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立、客觀判斷的關(guān)系的董事。

1.擔(dān)任獨(dú)立董事的任職資格

（1）具備擔(dān)任上市公司董事的資格；

（2）具有《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》所要求的獨(dú)立性；

（3）具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)則；

（4）具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)；

（5）公司章程規(guī)定的其他條件。

由于獨(dú)立董事必須具有獨(dú)立性，因此，下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：

（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬和主要社會(huì)關(guān)系。

（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；

（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；

（4）最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前3項(xiàng)所列舉情形的人員；

（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢(xún)等服務(wù)的人員；

（6）公司章程規(guī)定的其他人員；

（7）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

2.獨(dú)立董事的產(chǎn)生程序和要求。獨(dú)立董事的提名、選舉和更換應(yīng)當(dāng)依據(jù)以下要求進(jìn)行：（6項(xiàng)）

①上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人。

②獨(dú)立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。

③被提名人的材料要報(bào)送證監(jiān)會(huì)、公司所在地證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)和公司股票掛牌交易的證券交易所。中國(guó)證監(jiān)會(huì)在15個(gè)工作日內(nèi)對(duì)獨(dú)立董事的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核。對(duì)于中國(guó)證監(jiān)會(huì)持有異議的被提名人，公司可將其列為公司董事候選人，但不得列為獨(dú)立董事候選人。

④獨(dú)立董事任職時(shí)間與董事相同，連任時(shí)間不得超過(guò)6年。

⑤獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。

⑥獨(dú)立董事在任期屆滿(mǎn)前可以提出辭職。

3.獨(dú)立董事的特別職權(quán)

（1）重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后提交董事會(huì)討論；

（2）獨(dú)立董事可向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；

（3）提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)；

（4）提請(qǐng)召開(kāi)董事會(huì)；

（5）獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)及咨詢(xún)機(jī)構(gòu)；

（6）公開(kāi)征集投票權(quán)。

獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)去得全體獨(dú)立董事1/2以上同意。如果上市公司董事會(huì)下設(shè)薪酬、審計(jì)、提名等委員會(huì)的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會(huì)成員中占有1/2以上的比例。

4.獨(dú)立董事發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)的事項(xiàng)（共7項(xiàng)）

發(fā)表意見(jiàn)的分類(lèi)：同意、保留意見(jiàn)及其理由、反對(duì)意見(jiàn)及其理由、無(wú)法發(fā)表意見(jiàn)及其障礙。

5.獨(dú)立董事開(kāi)展工作應(yīng)當(dāng)具備的條件：

（1）上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)；

上市公司向獨(dú)立董事提供的資料，上市公司及獨(dú)立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年；

（2）上市公司應(yīng)當(dāng)提供獨(dú)立董事履行職責(zé)所必須的工作條件；

（3）行使職權(quán)時(shí)，有關(guān)人員積極配合，不得拒絕；

（4）獨(dú)立董事聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用及其他行使職權(quán)時(shí)所需的費(fèi)用由上市公司承擔(dān)；

（5）上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N。

（三）上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書(shū)

《公司法》第一百二十四條規(guī)定：“上市公司設(shè)董事會(huì)秘書(shū)，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的整理，辦理信息披露事務(wù)等事宜?！鄙鲜泄镜亩聲?huì)秘書(shū)是公司高級(jí)管理人員，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。董事會(huì)秘書(shū)由董事長(zhǎng)提名，經(jīng)董事會(huì)聘任或解聘。公司董事或者其他高級(jí)管理人員可以兼任公司董事會(huì)秘書(shū)。

（四）上市公司關(guān)聯(lián)董事表決權(quán)的限制

決議所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不能行使表決權(quán)。

（五）上市公司董事會(huì)的特別職權(quán)

1.制定公司發(fā)行股票、債券之外其他證券的方案；

2.制訂公司證券上市方案；

3.擬訂公司重大收購(gòu)及收購(gòu)本公司股票的方案；

4.在股東大會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對(duì)外投資、收購(gòu)出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)、委托理財(cái)、關(guān)聯(lián)交易等事項(xiàng)；

5.決定高級(jí)管理人員的獎(jiǎng)懲事項(xiàng)。

6.制訂公司章程的修改方案；

7.管理公司信息披露事項(xiàng)；

8.向股東大會(huì)提請(qǐng)聘請(qǐng)或更換為公司審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所；

9.聽(tīng)取公司經(jīng)理的工作匯報(bào)并檢查經(jīng)理的工作；

10.法律或公司章程授予的其他職權(quán)。

（六）董事會(huì)專(zhuān)門(mén)委員會(huì)的職權(quán)

上市公司董事會(huì)可以按照股東大會(huì)的有關(guān)決議，設(shè)立戰(zhàn)略、審計(jì)、提名、薪酬與考核等專(zhuān)門(mén)委員會(huì)。專(zhuān)門(mén)委員會(huì)的成員全部由董事組成。其中，在審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)中，獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人；在審計(jì)委員會(huì)中，至少應(yīng)有1名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專(zhuān)業(yè)人士。