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發(fā)布時間: 2016年02月24日

2017考研法理學基礎知識:法與道德的區(qū)別

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1.生成方式上的建構性與非建構性。

法在生成上往往與有組織的國家活動相關,由權威主體經(jīng)程序主動制定認可,具有形式上的建構性。盡管從進化理性主義上說,法在根本上也是長成的,是累積方式進化來的,非人類智慧預先設計的產(chǎn)物,但在形式上卻不能不承認法的建構性。道德在社會生產(chǎn)生活中自然演進生成,不是自覺制定和程序選擇的產(chǎn)物,自發(fā)而非建構是其本質(zhì)屬性。

2.行為標準上的確定性與模糊性。

法有特定的表現(xiàn)形式或淵源,有肯定明確的行為模式和法律后果,因而具體確切,可操作性強;同時,其被任意解釋和濫用的余地小,易排斥恣意擅斷。當然法的確定性也是相對的。道德無特定、具體的表現(xiàn)形式,往往體現(xiàn)在一定的學說、輿論、傳統(tǒng)和典型行為及后果中,其對行為的要求籠統(tǒng)、原則,標準模糊,只具一般傾向性,理解和評價易生歧義。當然道德的這種特征,也是一種優(yōu)長,可使道德在發(fā)展中有相當大的彈性和空間。

3.存在形態(tài)上的一元性與多元性。

法在特定國家的體系結構基本是一元的,法律上的決策一致是其本性和要求,而這種決策上的一致是通過程序上的正統(tǒng)性達致的。法的一元化存在形態(tài),也使它具有統(tǒng)一性和普適性。由于信念和良心是道德的存在方式,因而道德在本質(zhì)上是自由、多元、多層次的。與此相關的是法律評價的共通性與道德評價的個體化。法的評價是以法的專門化、職業(yè)化為背景的,建立在法律概念、規(guī)則、原則的相對確定性之上,也建立在對法律概念、知識、職業(yè)倫理的共識之上,因而具有最基本的共通性、一致性和可預期性。而道德評價是一種個體化的、非法定性的、主觀的、觀念性的評價,建立在道德標準的模糊性和多元性之上。

4.調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關注。

法一般只規(guī)范和關注外在行為,一般不離開行為過問動機,其所有縝密的設置都主要針對外在行為。道德首先和主要關注內(nèi)在動機,不僅側(cè)重通過內(nèi)在信念影響外在行為,且評價和譴責主要針對動機,這是道德作為內(nèi)省自律控制方式的理由,因此成為促進人類自身提升和進步的深刻力量。

5.運作機制上的程序性與非程序性。

這種比較最富有意義。法是程序性的,程序是法的核心。法的實體內(nèi)容通過程序選擇和決定,其生成和實現(xiàn)也與程序相關。程序的本質(zhì)是交涉性,法以權利、義務為實質(zhì)內(nèi)容,所調(diào)整的關系往往具有交涉性,因而就特別需要程序提供交涉方式和途徑,提供制度性協(xié)商和對話機制,以使選擇和決定能被交涉中的各方認同和接受。道德的重心在于義務或責任。在道德上,“權利不應成為履行道德義務的誘因”,①義務不對應權利,也不以權利為前提,因而,不存在以交涉為本質(zhì)的程序;再者,道德以主體內(nèi)省和自決的方式生成和實現(xiàn),也使道德與程序無關。

6.強制方式上的外在強制與內(nèi)在約束。

法與有組織的國家強制相關,通過程序進行,針對外在行為,表現(xiàn)為一定的物質(zhì)結果。專門機構、暴力后盾、程序設置、行為針對性和物質(zhì)結果構成法的外在強制標志。道德在本質(zhì)上是良心和信念的自由,因而強制是內(nèi)在的,主要憑靠內(nèi)在良知認同或責難,即便是輿論壓力和責也只能在主體對譴責所依據(jù)的道德準則認同的前提下發(fā)揮作用。

7.解決方式上的可訴性與不可訴性。

可訴性是法區(qū)別于一切行為規(guī)則的顯著特征,這意味著對與法相關的行為的個別處理是可能和可操作的,且是有預設的實體標準和程序規(guī)則作為依據(jù)的,故可實現(xiàn)對相類行為和情形的非差別對待,保證處理和決定的一致性和平等性。此外,法的可訴性還意味著爭端和糾紛解決的終局性和最高權威性。道德不具有可訴性,主要表現(xiàn)為無形的輿論壓力和良心譴責,且輿論的評價或譴責往往是多元的。

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