考研培訓(xùn) 考研培訓(xùn)
發(fā)布時(shí)間： 2016年02月24日
1.生成方式上的建構(gòu)性與非建構(gòu)性。
法在生成上往往與有組織的國(guó)家活動(dòng)相關(guān)，由權(quán)威主體經(jīng)程序主動(dòng)制定認(rèn)可，具有形式上的建構(gòu)性。盡管從進(jìn)化理性主義上說，法在根本上也是長(zhǎng)成的，是累積方式進(jìn)化來的，非人類智慧預(yù)先設(shè)計(jì)的產(chǎn)物，但在形式上卻不能不承認(rèn)法的建構(gòu)性。道德在社會(huì)生產(chǎn)生活中自然演進(jìn)生成，不是自覺制定和程序選擇的產(chǎn)物，自發(fā)而非建構(gòu)是其本質(zhì)屬性。
2.行為標(biāo)準(zhǔn)上的確定性與模糊性。
法有特定的表現(xiàn)形式或淵源，有肯定明確的行為模式和法律后果，因而具體確切，可操作性強(qiáng);同時(shí)，其被任意解釋和濫用的余地小，易排斥恣意擅斷。當(dāng)然法的確定性也是相對(duì)的。道德無特定、具體的表現(xiàn)形式，往往體現(xiàn)在一定的學(xué)說、輿論、傳統(tǒng)和典型行為及后果中，其對(duì)行為的要求籠統(tǒng)、原則，標(biāo)準(zhǔn)模糊，只具一般傾向性，理解和評(píng)價(jià)易生歧義。當(dāng)然道德的這種特征，也是一種優(yōu)長(zhǎng)，可使道德在發(fā)展中有相當(dāng)大的彈性和空間。
3.存在形態(tài)上的一元性與多元性。
法在特定國(guó)家的體系結(jié)構(gòu)基本是一元的，法律上的決策一致是其本性和要求，而這種決策上的一致是通過程序上的正統(tǒng)性達(dá)致的。法的一元化存在形態(tài)，也使它具有統(tǒng)一性和普適性。由于信念和良心是道德的存在方式，因而道德在本質(zhì)上是自由、多元、多層次的。與此相關(guān)的是法律評(píng)價(jià)的共通性與道德評(píng)價(jià)的個(gè)體化。法的評(píng)價(jià)是以法的專門化、職業(yè)化為背景的，建立在法律概念、規(guī)則、原則的相對(duì)確定性之上，也建立在對(duì)法律概念、知識(shí)、職業(yè)倫理的共識(shí)之上，因而具有最基本的共通性、一致性和可預(yù)期性。而道德評(píng)價(jià)是一種個(gè)體化的、非法定性的、主觀的、觀念性的評(píng)價(jià)，建立在道德標(biāo)準(zhǔn)的模糊性和多元性之上。
4.調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注。
法一般只規(guī)范和關(guān)注外在行為，一般不離開行為過問動(dòng)機(jī)，其所有縝密的設(shè)置都主要針對(duì)外在行為。道德首先和主要關(guān)注內(nèi)在動(dòng)機(jī)，不僅側(cè)重通過內(nèi)在信念影響外在行為，且評(píng)價(jià)和譴責(zé)主要針對(duì)動(dòng)機(jī)，這是道德作為內(nèi)省自律控制方式的理由，因此成為促進(jìn)人類自身提升和進(jìn)步的深刻力量。
5.運(yùn)作機(jī)制上的程序性與非程序性。
這種比較最富有意義。法是程序性的，程序是法的核心。法的實(shí)體內(nèi)容通過程序選擇和決定，其生成和實(shí)現(xiàn)也與程序相關(guān)。程序的本質(zhì)是交涉性，法以權(quán)利、義務(wù)為實(shí)質(zhì)內(nèi)容，所調(diào)整的關(guān)系往往具有交涉性，因而就特別需要程序提供交涉方式和途徑，提供制度性協(xié)商和對(duì)話機(jī)制，以使選擇和決定能被交涉中的各方認(rèn)同和接受。道德的重心在于義務(wù)或責(zé)任。在道德上，“權(quán)利不應(yīng)成為履行道德義務(wù)的誘因”，①義務(wù)不對(duì)應(yīng)權(quán)利，也不以權(quán)利為前提，因而，不存在以交涉為本質(zhì)的程序;再者，道德以主體內(nèi)省和自決的方式生成和實(shí)現(xiàn)，也使道德與程序無關(guān)。
6.強(qiáng)制方式上的外在強(qiáng)制與內(nèi)在約束。
法與有組織的國(guó)家強(qiáng)制相關(guān)，通過程序進(jìn)行，針對(duì)外在行為，表現(xiàn)為一定的物質(zhì)結(jié)果。專門機(jī)構(gòu)、暴力后盾、程序設(shè)置、行為針對(duì)性和物質(zhì)結(jié)果構(gòu)成法的外在強(qiáng)制標(biāo)志。道德在本質(zhì)上是良心和信念的自由，因而強(qiáng)制是內(nèi)在的，主要憑靠?jī)?nèi)在良知認(rèn)同或責(zé)難，即便是輿論壓力和責(zé)也只能在主體對(duì)譴責(zé)所依據(jù)的道德準(zhǔn)則認(rèn)同的前提下發(fā)揮作用。
7.解決方式上的可訴性與不可訴性。
可訴性是法區(qū)別于一切行為規(guī)則的顯著特征，這意味著對(duì)與法相關(guān)的行為的個(gè)別處理是可能和可操作的，且是有預(yù)設(shè)的實(shí)體標(biāo)準(zhǔn)和程序規(guī)則作為依據(jù)的，故可實(shí)現(xiàn)對(duì)相類行為和情形的非差別對(duì)待，保證處理和決定的一致性和平等性。此外，法的可訴性還意味著爭(zhēng)端和糾紛解決的終局性和最高權(quán)威性。道德不具有可訴性，主要表現(xiàn)為無形的輿論壓力和良心譴責(zé)，且輿論的評(píng)價(jià)或譴責(zé)往往是多元的。
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