陳明一建

　　四、定金

　　1.定金的概念與性質(zhì)

　　(1)概念

　　1)定金是指合同當(dāng)事人一方以保證債務(wù)履行為目的，于合同成立時(shí)或未履行前，預(yù)先給付對(duì)方一定數(shù)額金錢的擔(dān)保方式。

　　2)履約后，定金應(yīng)抵作價(jià)款或收回。

　　3)給付定金一方不履約，無(wú)權(quán)要求返還定金。

　　4)收受定金一方不履約，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　(2)性質(zhì)

　　1)證明性質(zhì)-證明合同成立。

　　2)預(yù)先給付的性質(zhì)。

　　3)擔(dān)保性質(zhì)。

　　2.定金與違約金的區(qū)別

　　(1)定金須于合同履行前交付，而違約金只能在發(fā)生違約行為后交付。

　　(2)定金有證約和預(yù)先給付的作用，而違約金沒(méi)有。

　　(3)定金主要起擔(dān)保作用，違約金主要是違反合同的民事責(zé)任形式。

　　(4)定金一般是約定的，而違約金可以是約定的，也可以是法定的。

　　3.定金與預(yù)付款的相同與區(qū)別

　　(1)相同

　　都是在合同履行前一方當(dāng)事人預(yù)先給付對(duì)方的一定數(shù)額的金錢，都具有預(yù)先給付的性質(zhì)。

　　在合同履行后，都可以抵作價(jià)款。

　　(2)區(qū)別

　　1)定金是合同的擔(dān)保方式，而預(yù)付款主要作用是為對(duì)方履行合同提供資金上的幫助，屬于履行的一部分。

　　2)交付定金的協(xié)議是從事同，而交付預(yù)付款的協(xié)議一般為合同內(nèi)容的一部分。

　　3)定金只有在交付后才能成立，而交付預(yù)付款的協(xié)議只要雙方意思表示一致即可成立。

　　4)預(yù)付款交付后當(dāng)事人不履行合同的，不發(fā)生喪失預(yù)付款或雙倍返還預(yù)付款的效力。

　　4.定金的生效條件

　　(1)主合同有效。

　　(2)發(fā)生交付定金的行為。

　　(3)定金的比例符合法律規(guī)定，不得超過(guò)主合同標(biāo)的的20%。