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講師大咖面對面,有問有大收獲多。第二,以直接發(fā)包和議標(biāo)方式發(fā)包的工程的備案,只是一種行政登記行為,不是行政審批行為。如果變行政登記為審批,則與我國日益國際化、全球化的經(jīng)濟(jì)發(fā)展方向下的法律制度不符。國外也僅是對涉及公共利益或者政府采購的,政府通過規(guī)定必須招投標(biāo)等方式進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)管,而對于私人投資不涉及公共利益的,政府監(jiān)管相當(dāng)寬松。如果,我國對可以直接發(fā)包和議標(biāo)的工程也要以“備案合同”為準(zhǔn),實(shí)際上變行政登記行為為行政審批行為,而行政審批恰恰是我國整個(gè)法律制度中公開性最低、最缺乏透明度的一環(huán)。如此,則必然增加了國際資本進(jìn)入我國市場的信息成本和法律制度成本,不利于與國際接軌,也不利于提升我國國際形象。
第三,雖然《建筑法(修訂征求意見稿)》第三十一條第一款規(guī)定了“合同發(fā)生重大變更的,發(fā)包單位應(yīng)自合同變更后15個(gè)工作日內(nèi),將變更協(xié)議送原備案機(jī)關(guān)備案”,看似對上述問題提供了一定的解決方案,但實(shí)則不然。因?yàn)椋谥苯影l(fā)包、議標(biāo)情形下,這一規(guī)定依然沒有解決以下問題:備案是行政登記或是行政審批,或者說是形式審查還是實(shí)質(zhì)審查?重大變更的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么?同時(shí),變更備案也缺乏操作性的細(xì)則。
立法意見
建議《建筑法》應(yīng)作相應(yīng)修改,“發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程合同簽訂的30日內(nèi),送工程所在地建設(shè)行政主管部門備案。合同發(fā)生重大變更的,發(fā)包單位應(yīng)自合同變更后15個(gè)工作日內(nèi),將變更協(xié)議送原備案機(jī)關(guān)備案,具體備案細(xì)則由國務(wù)院指定。合同發(fā)生糾紛的,以備案合同為準(zhǔn);通過招投標(biāo)方式訂立的,以備案合同為準(zhǔn);直接發(fā)包的,以實(shí)際履行的合同為準(zhǔn);是否備案不影響合同效力。”
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