2017年注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：抵押權(quán)

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第三章 物權(quán)法律制度

知識(shí)點(diǎn)：抵押權(quán)

1. 抵押財(cái)產(chǎn)

（1）《物權(quán)法》規(guī)定可以用于抵押的財(cái)產(chǎn)范圍：

①建筑物和其他土地附著物；

②建設(shè)用地使用權(quán)；

③以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)；

④生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；

⑤正在建造的建筑物、船舶、航空器；

⑥交通運(yùn)輸工具；

⑦法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)。

（2）《物權(quán)法》規(guī)定不得用于抵押的財(cái)產(chǎn)范圍：

①土地所有權(quán)；

②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外；

③學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；

④所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；

⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；

⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。

【解釋】以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，可以抵押；家庭承包的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)不能抵押。

2. 抵押權(quán)的設(shè)定

（1）設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式訂立抵押合同。

【解釋】當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。因此，無(wú)論抵押合同是否登記，都不影響其效力，抵押合同是依法成立時(shí)生效。

（2）流押條款。

抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。如果合同中有這樣的條款，則該條款無(wú)效，即“流押條款無(wú)效”。

【解釋】流押條款無(wú)效不影響抵押合同其他條款的效力。

（3）抵押登記。

抵押登記分為法定登記和自愿登記。

①法定登記。以建筑物和其他土地附著物，建設(shè)用地使用權(quán)，以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，正在建造的建筑物四種財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。（登記生效主義）

【解釋】如果當(dāng)事人未辦理登記，雖然抵押權(quán)沒(méi)有設(shè)立，但是抵押合同已經(jīng)生效。

②自愿登記。以除法定登記財(cái)產(chǎn)以外的其他財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押的，當(dāng)事人可以自愿辦理登記。無(wú)論當(dāng)事人是否辦理登記，抵押權(quán)均自抵押合同生效時(shí)設(shè)立。但未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。（登記對(duì)抗主義）

3. 抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)

（1）優(yōu)先受償權(quán)：債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。不足清償債權(quán)的部分由債務(wù)人按普通債權(quán)清償。

（2）抵押物折價(jià)或者拍賣(mài)、變賣(mài)所得價(jià)款，當(dāng)事人沒(méi)有約定的，清償程序如下：實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用；主債權(quán)的利息；主債權(quán)。

（3）多個(gè)抵押權(quán)并存時(shí)的清償順序。

①抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償。

②抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償。

③抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。

④順序在先的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后的剩余價(jià)款應(yīng)予提存，留待清償順位在后的抵押擔(dān)保債權(quán)。

⑤順序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)人只能就抵押物價(jià)值超出順序在先的抵押擔(dān)保債權(quán)的部分受償。

【解釋】擔(dān)保期間，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。

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