法律碩士聯(lián)考輔導(dǎo)

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法碩指導(dǎo)：民法學(xué)精選試題解析
　　 4．應(yīng)當(dāng)先履行合同債務(wù)的當(dāng)事人，得行使不安抗辯權(quán)的情形是：有確切證據(jù)證明對方( )。
　　 A.經(jīng)營狀況惡化
　　 B.喪失商業(yè)信譽
　　 C.轉(zhuǎn)移財產(chǎn)
　　 D.更換法定代表人
　　【答案】B
　　【考點分析】本題考查的知識點是不安抗辯權(quán)的適用情形。根據(jù)《合同法》第68條第1款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；(三)喪失商業(yè)信譽；(四)有喪失或者可能喪失履行能力的其他情形。正確回答本題的關(guān)鍵是對于該條的理解。對照該條分析本題所給選項，不難看出，選項A經(jīng)營狀況惡化，缺少法條第一項“嚴(yán)重”二字，經(jīng)營狀況能否達到嚴(yán)重程度，是不安抗辯權(quán)成立的關(guān)鍵，沒有嚴(yán)重惡化，僅僅是一般惡化或者有惡化的傾向，都不成立不安抗辯權(quán)，故該選項排除。B項喪失商業(yè)信譽完全符合第68條第2項規(guī)定的情形。C項轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，缺少法條關(guān)于轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的目的界定，即轉(zhuǎn)移財產(chǎn)必須是為了逃避債務(wù)才能成立不安抗辯權(quán)，故此選項也應(yīng)排除。D項更換法定代表人并不能成為喪失或可能喪失履行能力的其他情形，故也不符合試題要求。只有B項完全符合《合同法》的規(guī)定，也符合該題意。
　　【注意】很多考試命題都源于對某個法條的正確理解。本題中的前三項選擇稍有不慎會陷入錯誤?？梢姟⒁粋€詞、一個字、一個短語的增加或減少會直接影響法律的適用。切忌！
　　 5．依據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定，企業(yè)法人的分支機構(gòu)可以作為保證人的條件是：該分支機構(gòu)有( )。
　　 A.保證能力
　　 B.充足盈余
　　 C.法人主管機關(guān)同意
　　 D.法人書面授權(quán)
　　【答案】 D
　　【考點分析】本題考查的知識點是保證人的條件。保證作為一種擔(dān)保方式，是保證債務(wù)人能夠履行債務(wù)，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時，保證人負(fù)保證責(zé)任的一種擔(dān)保方式。保證的擔(dān)保功能要求保證人必須具備保證能力。保證能力是對保證人資格的一般要求。《擔(dān)保法》第7條規(guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民可以作為保證人。企業(yè)法人可以作為保證人沒有疑問。但企業(yè)法人的分支機構(gòu)雖然具有相對獨立性，但作為保證人，《擔(dān)保法》第10條還是給予了限制。即，企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證?！稉?dān)保法》第29條又規(guī)定，企業(yè)法人分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權(quán)范圍的部分無效。這就是說，企業(yè)法人的分支機構(gòu)沒有獨立的保證能力，其有足夠的盈余也不能作為保證人，僅僅主管機關(guān)的同意也不符合法律規(guī)定的作保證人的形式要件。因此，只有D項符合規(guī)定。
　　【注意】該題的陷阱在于第三項法人主管機關(guān)的同意。該項與法人書面授權(quán)僅在有無“書面”兩字不同，但作為保證人的要件缺乏充分性。法人的總公司能否作為其分支機構(gòu)的保證人呢？分支機構(gòu)是總公司的組成部分，即保證人和債務(wù)人同為一個主體，保證合同的意義何在？法人總公司和子公司之間可以互為保證人。