法碩全日制培訓(xùn)班

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法碩指導(dǎo)：民法學精選試題解析

1．下列權(quán)利中，不屬于民事權(quán)利的是( )。
　　 A.婚姻自由權(quán)
　　 B.親屬扶養(yǎng)權(quán)
　　 C.作品修改權(quán)
　　 D.仲裁請求權(quán)
　　【答案】D
　　【考點分析】本題考查的知識點是民事權(quán)利的認定。民事權(quán)利是法律賦予民事主體享有的、為實現(xiàn)某種利益而為一定行為或不為一定行為的可能性。民事權(quán)利的性質(zhì)直接體現(xiàn)為一定利益，但必須是為法律確認和保護的利益，保護的主要途徑就是通過法院或仲裁機構(gòu)。因此，認定民事權(quán)利時，就以能否為主體帶來直接利益進行判斷，主體是否享有該權(quán)利是法院或仲裁機構(gòu)給予保護的依據(jù)。本題選項中，A項婚姻自由權(quán)屬于自然人人格權(quán)的范疇，B項親屬扶養(yǎng)權(quán)屬于身份權(quán)的范疇，C項作品修改權(quán)屬于著作人身權(quán)的范疇，由作者享有。這三項權(quán)利都能為主體帶來實際利益，為法律所確認，故都屬于民事權(quán)利的范疇。D項仲裁請求權(quán)是請求仲裁機構(gòu)給予裁決的權(quán)利。該請求權(quán)非民法上的實體請求權(quán)，權(quán)利本身不能直接體現(xiàn)為實際利益，必須通過仲裁機構(gòu)的具體裁決進行。仲裁請求權(quán)屬于程序上的權(quán)利。故只有D項符合題意。
　　【注意】程序法上的請求權(quán)與實體法上的請求權(quán)不同。
　　 2．我國《合同法》規(guī)定，當事人在合同中既約定了違約金又約定了定金的，一方違約時，另一方( )。
　　 A.只能請求適用定金條款
　　 B.只能請求適用違約金條款
　　 C.可以請求同時適用定金條款和違約金條款
　　 D.可以選擇請求適用定金條款或違約金條款
　　【答案】D
　　【考點分析】本題考查的知識點是違約金和定金的適用。在合同中，當事人約定了違約金，又約定了定金的，在一方發(fā)生違約時，如何適用，各國規(guī)定不同，理論也多有爭議。違約金是一種違約責任方式，定金是合同履行的擔保方式，性質(zhì)本不同，按理說各自適用即可。但一個國家畢竟有其立法政策。我國《合同法》為了體現(xiàn)民法的等價有償原則，第116條明確規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。這就是說，當事人不能同時適用違約金或者定金條款，只能擇其一。本題選項中，只有D項符合試題要求。
　　【注意】違約金和定金并存時，如何適用，不能按照一般的邏輯推理理解，完全根據(jù)法律規(guī)定。當選擇其一適用時，選擇權(quán)在守約方。
　　 3．依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，限制民事行為能力人簽訂的其依法不能獨立訂立的合同，在未經(jīng)其法定代理人追認之前，該合同的效力為( )。
　　 A.有效
　　 B.無效
　　 C.部分無效
　　 D.效力待定
　　【答案】D
　　【考點分析】本題考查的知識點是行為能力欠缺的人所訂立合同的效力問題。行為能力欠缺的人是指行為能力不完全的人，包括無行為能力人和限制行為能力人。一般說來，無民事行為能力人不能獨立進行民事活動，限制行為能力人可以從事與其年齡智力狀況相適應(yīng)的民事活動。根據(jù)《民法通則》第58條第2項的規(guī)定，限制民事行為能力人依法不能獨立實施的行為無效。但根據(jù)《合同法》第47條的規(guī)定，限制行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效。依據(jù)該條規(guī)定，民法理論上的解釋是，法定代理人追認限制行為能力人所訂立的合同之前，該行為的效力不是無效，也不是有效，而是效力處在待定狀態(tài)，其效力取決于法定代理人的追認或拒絕。當該行為被法定代理人拒絕時，行為追溯到自始無效；當該行為被法定代理人追認，該行為自始有效。在本題中要求“根據(jù)《合同法》的規(guī)定”，而不是《民法通則》的規(guī)定，判斷限制行為能力人不能獨立訂立合同的效力，因此，應(yīng)當選擇D項效力待定。A、B、C三項都不符合試題要求。
　　【注意】我國民事立法沒有明確效力待定行為，但民法理論的解釋是符合立法精神的。在合同效力體系中，可分為有效合同、無效合同、可變更或可撤銷合同、效力待定合同。注意各種不同合同的區(qū)別。